企业法律顾问--企业容易触犯的罪名有哪些,如何防范

日期:2020-07-14

一、虚开增值税专用发票

  入刑标准:虚开的税款数额在1万元以上或者致使国家税款被骗数额在5000元以上

  最高刑期:无期徒刑

  典型行为:为他人虚开、为自己虚开、让他人为自己虚开、介绍他人虚开

  另外,本罪值得注意的是,介绍他人虚开的行为也构成犯罪。实践当中,介绍虚开的人往往不拿或者只拿非常少的比例作为回报,但是本罪并不以营利多少来认定,最终仍然是算虚开增票的数额,这种认定导致介绍者刑期与开票方、受票方一样,非常的严重。律海扬帆团队律师办理过一起虚开增票的案件,介绍方仅因好意帮忙撮合,拿其中0.5个点,但是因为虚开的数额太大,达到上千万元,最终在没有任何减轻情节的情况下,被与开票方、受票方一起,被判处有期徒刑十年以上,量刑过重!

  总之,涉及到增值税专用发票的行为一定要严格把关,做到不去买增票,也不帮忙虚开增票、介绍增票,在走账的情形下,多留心,保持货、款、票三者一致,那样才能够抵制风险。

  二、非法获取、提供公民个人信息

  入刑标准:情节严重,具体标准尚无

  最高刑期:三年有期徒刑

  典型行为:买卖、窃取、提供

  何为公民的个人信息呢?传统意义上就是指,能够反映公民个人身份的相关信息,比如身份证号码、电话、地址、收入等等。但是对于单位、企业信息,本罪并不能予以规制。

  同时,本罪并没有明确的入罪标准,只是认定情节严重就应该予以处罚,但是对于何为情节严重,并未加以解释。最近上海市第一中级人民法院审理的第一起外国人皮特汉弗莱涉嫌非法获取公民个人信息案,其涉案的数量是256条公民个人信息,最终仍被判处了有期徒刑两年六个月。

  所以,创业者初期在进行宣传自己企业品牌的时候,一定要注意合规,特别是对于公民个人信息的收集,方法要恰当,手段要合法,切勿超之过急,误入法网。

  三、商业贿赂

  入刑标准:非国家工作人员受贿标准为5000元,对非国家工作人员行贿标准为1万元

  最高刑期:非国家工作人员受贿标准为十五年有期徒刑,对非国家工作人员受贿罪为有期徒刑十年

  典型行为:行贿、受贿

  创业者需要注意的是,不要将公关行为与谋取不正当利益混合在一起,同时在数量上需要予以重视,正常馈赠不会构成犯罪,但是礼物如果价值太大则会带来不必要的麻烦。另外,企业需要重视员工手册及企业合规方面的问题,做到细致、合法,杜绝员工背着自己进行商业贿赂,一旦发现员工存在商业回扣等情况,需要立即处理,表明态度,以免留下后患。

  对于行贿者而言,法律规定在追诉前主动交代,可以减轻处罚或者免除处罚,所以该规定为救命稻草,应谨慎把握。

  四、非法集资

  入刑标准:非法吸收公众存款罪20万元以上、集资诈骗10万元以上

  最高刑期:非法吸收公众存款罪最高刑为有期徒刑十年,集资诈骗罪最高刑为死刑

  典型行为:非法吸收公众存款

  资本是企业的血液,企业发展需要资本,就如同人的生存需要血液一样。

  融资是企业的常见行为,但是融资中刑事法律风险也非常大。非法集资在刑法中并不是一个罪名,而是一类行为的统称,刑法中有诸多罪名规制非法集资行为,但是最为常见的就是非法吸收公众存款罪和集资诈骗罪。其中集资诈骗罪的行为也是表现为非法吸收公众存款,区别就在于主观上是否有诈骗的故意。

  非法集资与民间借贷在一定行为上是重合的,但是在超过了一定范围后,就会构成犯罪。

  法律规定的非法吸收公众存款的行为应该包含如下四性:

  1. 非法性,未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金;

  2.宣传性,通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传;

  3. 允诺性,承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报;

  4、公众性,向社会公众即社会不特定对象吸收资金。

  符合上述四性就构成非法吸收公众存款。

  集资诈骗之所以在处罚力度上大于非法吸收公众存款,区别就在于其主观上具有诈骗的故意,通过一系列手段将他人财产非法据为己有,最高刑可以判处死刑。

  总之,创业者在融资渠道上需要非常谨慎,不要误入非法集资的法网中,并且在资金链断裂后,不要逃跑,最好主动投案,否则极有可能变为集资诈骗。

  五、非法经营

  入刑标准:情节严重,不同犯罪行为标准不同

  最高刑期:有期徒刑十五年

  典型行为:非法经营烟草、非法经营食盐、非法经营证券、期货、保险、非法出版等等

  企业的经营行为,主要是指从事某项能够为自己带来利益的活动。按理说,正常经营的企业一般不会有非法经营罪的刑事风险,但是无奈,非法经营罪在我国刑法中属于小口袋罪,很多行为都不幸落入其法网。

  按照法律的规定,非法经营罪一般是指违反国家规定,未取得经营方面的行政许可,而从事的扰乱市场经营秩序的行为。包括非法经营烟草、非法经营食盐、非法经营证券、期货、保险、非法出版等等。一般而言,非法经营罪需要是违反了前置法,未获得审批、许可,而经营的行为。严格来讲,贩卖赌博机不属于行政审批、许可的经营行为,其完全就是非法经营行为。对此,该罪理解的范围更大一些。

  企业刑事法律风险如何防范?

  1. “心中有法、敬畏法律”,“人之所畏、不得不畏”。

  懂不懂法不是关键,关键还是要心存对法律的敬畏。马克思有一段名言:“一旦有适当的利润,资本家就会大胆起来,有百分之五十的利润,他就铤而走险;为了百分之一百的利润,他就敢践踏一切人间法律;有百分之三百的利润,他就敢犯任何罪行,甚至冒绞死的危险。”

  这话有些夸张,但确实很有警示意义。商人逐利无可非议,但如果眼睛只盯着利润,心中无法,那就会铤而走险。所以,心中有法、敬畏法律才是防范刑事风险的关键,要树立“不能犯罪、不敢犯罪”的底线思想,多想想犯罪的成本和代价,绝不能有侥幸心理。

  2. 要有一个好的顾问律师,尤其是懂刑事法律的律师。

  好的顾问律师就像企业的保健医生,能够帮助企业在目前这样险恶的环境下平稳发展。一旦犯罪,企业主和企业都会面临灭顶之灾,因此顾问律师懂刑事法律对企业而言尤为重要,专业人做专业事才能有效地防范刑事法律风险。

  3. 要及早应对,尽可能及时化解刑事风险危机。

  企业的刑事风险,重在日常的防范,但由于种种原因,有些企业的刑事风险事实上已经产生,在特定情况下就会引发危机转化为真正的刑事案件。从刑事风险演变成刑事案件,有一个引发危机转化的过程,及时正确地应对可能就能化解危机,不致演变成刑事案件。

像有两类常见的刑事风险即行贿和非法集资,很多时候在危机刚刚显现时都还有一个可以进行危机处理的时间。以行贿为例,很多案件都是领导受贿先被查,领导再交待哪些企业也有钱送给他,而领导被查这样的消息通常很快就会传出来,此时送过钱的企业家就应该及早进行危机处理,包括是否考虑到办案部门主动自首交代,争取得到办案部门的理解和宽容。如果一味消极等待,等到办案部门对他进行立案调查,那是怎么样也逃不过了。

来源: 上海刑事辩护律师 作者:上海刑事辩护律师

单位千万别因为“欠薪”而“入刑”

欠薪问题格外引人关注。自从《关于审理拒不支付劳动报酬刑事案件适用法律若干问题的解释》(下称《解释》)发布实施以来,针对拒不支付劳动报酬罪所涉及的术语界定、定罪量刑标准、单位犯罪等问题,进一步作了明确。

  从企业规范用工的角度来说,这一《解释》进一步明确了“欠薪入刑”的诸多条件,这是用人单位必须注意防范的风险。

  首先,用人单位要知悉“劳动者的劳动报酬”具体的含义,包括工资、奖金、津贴、补贴、延长工作时间的工资报酬及特殊情况下支付的工资等。

  用人单位应当规范工资发放行为,要制定规范的有关规章制度并严格执行,否则就有可能给单位或者相关责任人带来刑事责任。

  其次,用人单位要清楚知悉欠薪入刑的条件,即“拒不支付一名劳动者三个月以上的劳动报酬且数额在五千元至二万元以上的; 或者拒不支付十名以上劳动者的劳动报酬且数额累计在三万元至十万元以上的”。

  此外,“经人力资源社会保障部门或者政府其他有关部门依法以限期整改指令书、行政处理决定书等文书责令支付劳动者的劳动报酬后,在指定的期限内仍不支付的”,也可以依法追究他的刑事责任。

  在知悉上述规定后,用人单位应根据实际,采取相应措施避免出现此类事件。

  再次,用人单位要知悉认定“以转移财产、逃匿等方法逃避支付劳动者的劳动报酬”的标准:

  (一)隐匿财产、恶意清偿、虚构债务、虚假破产、虚假倒闭或者以其他方法转移、处分财产的;

  (二)逃跑、藏匿的;

  (三)隐匿、销毁或者篡改账目、职工名册、工资支付记录、考勤记录等与劳动报酬相关的材料的;

  (四)以其他方法逃避支付劳动报酬的。

  第四,用人单位还要知悉认定“造成严重后果”的情形:

  (一)造成劳动者或者其被赡养人、被扶养人、被抚养人的基本生活受到严重影响、重大疾病无法及时医治或者失学的;

  (二)对要求支付劳动报酬的劳动者使用暴力或者进行暴力威胁的;

  (三)造成其他严重后果的。

  这就要求用人单位在日常用工管理中,关心劳动者的身体健康及家庭情况,给劳动者以更多的关怀,增加劳动者的幸福感。

  最后,用人单位还应了解,欠薪入刑的犯罪主体不仅包括用人单位及其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,还包括用人单位的实际控制人和不具备用工主体资格的单位或者个人。

  综上所述,最高人民法院《关于审理拒不支付劳动报酬刑事案件应用法律若干问题的解释》实施后,法律对拒不支付劳动报酬罪的认定条件及标准更加明晰,“欠薪入刑”具有了更强的操作性,相关案件也更多地进入了司法程序。

因此,用人单位要切实做好劳动用工的规范管理,以便更好地预防此类法律风险。

来源: 上海刑事辩护律师

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