外企代表处可以直接招用中国员工吗?

日期:2020-09-29

【案例】

某于20061月进入某外企深州代表处工作,该外企深圳代表处没有法人够其隶属于美国某实业有限公司。2006年1月1日双方签订了1份《劳动合同书),的定合同期限为3年,月薪5300元。双方还的定“根据《中华人民共和国劳动法)和深经济特区劳动合同条例》)及其他有关法律法规的规定,如甲方(外企深代表处)违反本合同,应当依法承担经济补偿金等法定责任。”2008年3月,该外企深代表处以刘某反劳动合同为由停发其工资津贴1500元,并通知刘某,“公司现决定自即日起解除与你签订的劳动合同,请你于3日内办要离职手续。”2008年6月27日,某向深市劳动争议仲委员会提出中诉,要求代表处一次性支付违法解除劳动合的金和越大的工資。

【审理结果】

裁委员会以“该外企深圳代表处是美国公司驻深圳的代表机构,并非中国规内的企业,不属于(劳动合同法》中规定的“用人单位”,双方之间的法律关系不适用《劳动合同法》,被诉主休不适格”为由裁定不予受理。刘某不服,向深期市某区人民法院提起诉讼。

审法院在审理过程中认为本案不属于劳动争议案件,依法向刘某行使释明权刘某变更了诉论请求。一审法院最终判决该外企深圳代表处一次性支付刘某经济失人民币13250元(工作年限x月工资5300元),一次性支付拖欠的工资150元外企深期代表处不服,提出上诉,深圳市中级人民法院经审理,维持了原判。

【律师点评】

外企代表处是境外企业驻我国境内的办事机构,根据我国法律规定,其不具备独立的用工主休资格,因此,不能直接在境内鸭用中国员工。但事实上,这些外企代表处直接雇佣劳动者的情况却大量存在,那么,代表处与其直接雇佣的员工之构成何种法律关系,代表处应承担何种法律责任呢?

本案仲裁委员会和法院认为,代表处与其直接雇側的员工之间不是劳动关系而是劳务关系,因此,不属于劳动争议的受案范圆,这也是目前司法实践在认定式类问题上果钠的观点。但问题的关键是,基于劳务关系的认定,被直接

员工是否还能享受到劳动法律法规所规定的休息休假、保险福利、解除劳动合同补尝金、赔偿金等权利和待遇呢?过去不少案例由于适用一般的民事法律规范来解决方之间的纠纷,因此、客观上剩夺了被直接雇佣的员工所应享有的上述权利。这样就导致一个现象,外企代表机构本身违法招用员工,结果最后还逃避了作为用人单位本该承担的责任和义务,这显然不符合法律的基本原则和精神。本案中,法院认为代表处明知其没有用工权,但却直接聘用员工,导致双方建立的劳动关系无效,对此造成的后果,代表处应依法承担相应的责任,即参照劳动法律法规的相关规定偿员工一定的损失。

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